發(fā)布時(shí)間：2019-08-07 熱度：
7月19日，中國(guó)內(nèi)地與中國(guó)香港特別行政區(qū)簽訂了《關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（以下簡(jiǎn)稱《安排》）第五議定書(shū)，不但加入新的教師和研究人員條款，允許外訪教師及研究人員于外訪的稅務(wù)管轄區(qū)享有稅務(wù)豁免外，而且將稅基侵蝕和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移（BEPS）行動(dòng)計(jì)劃中防止濫用稅收協(xié)定相關(guān)措施納入《安排》，以確?！栋才拧贩献钚聡?guó)際標(biāo)準(zhǔn)。
新增教師和研究人員條款
第五議定書(shū)新增了教師和研究人員條款，使受雇于合資格教育或科研機(jī)構(gòu)的中國(guó)香港稅務(wù)居民，在內(nèi)地的合資格教育或科研機(jī)構(gòu)從事教研工作時(shí)，如有關(guān)收入已在中國(guó)香港繳稅，便可在內(nèi)地享有為期3年的免稅待遇。
中國(guó)香港特別行政區(qū)政府于今年初修訂了稅務(wù)條例，加入第8（1AB）條，外訪教師或研究人員的中國(guó)香港稅務(wù)居民，如未有在外地繳稅，也須在中國(guó)香港就該所得繳納薪俸稅，從而避免在稅收協(xié)定中的教師和研究人員條款下，出現(xiàn)雙重不課稅的情況。
第五議定書(shū)中新加入的教師和研究人員條款，使得納稅人更清楚自己的稅務(wù)負(fù)擔(dān)，有利于促進(jìn)內(nèi)地和中國(guó)香港的人才培訓(xùn)、交流和合作，并進(jìn)一步推動(dòng)粵港澳大灣區(qū)的發(fā)展。
降低非獨(dú)立代理人常設(shè)機(jī)構(gòu)門(mén)檻
根據(jù)《安排》第五條第五款的規(guī)定，當(dāng)一個(gè)人（除適用第六款規(guī)定的獨(dú)立代理人以外）在一方代表另一方的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，有權(quán)并經(jīng)常行使這種權(quán)力，以該企業(yè)的名義簽訂合同，這個(gè)人為該企業(yè)進(jìn)行的任何活動(dòng)，應(yīng)認(rèn)為該企業(yè)在該一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。
《安排》第五條第六款規(guī)定，一方企業(yè)僅通過(guò)按常規(guī)經(jīng)營(yíng)本身業(yè)務(wù)的經(jīng)紀(jì)人、一般傭金代理人或者任何其他獨(dú)立代理人在另一方進(jìn)行營(yíng)業(yè)，不應(yīng)認(rèn)為在該另一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。但如果這個(gè)代理人的活動(dòng)全部或幾乎全部代表該企業(yè)，不應(yīng)認(rèn)為是本款所指的獨(dú)立代理人。
由于中國(guó)香港采取屬地原則的課稅制度，來(lái)源于中國(guó)香港以外的收入，不須在中國(guó)香港納稅。確定利潤(rùn)來(lái)源地的概括指導(dǎo)原則是查明納稅人從事賺取有關(guān)利潤(rùn)的活動(dòng)，以及該納稅人從事該活動(dòng)的地方。也就是說(shuō)，正確的方法是查明產(chǎn)生有關(guān)利潤(rùn)的運(yùn)作，并確定這些運(yùn)作在何處進(jìn)行。
根據(jù)中國(guó)香港以往的案例，產(chǎn)生利潤(rùn)的交易，不一定需要由納稅人或其按法律程序委托的代理人進(jìn)行，只要交易是由按納稅人指示行事的人士代表其進(jìn)行，即已足夠。這說(shuō)明無(wú)論按納稅人指示行事的人士是否為非獨(dú)立代理人，在決定利潤(rùn)的來(lái)源地時(shí)，該人士在海外的運(yùn)作可歸因于在中國(guó)香港的納稅人。因此，當(dāng)內(nèi)地代理人為中國(guó)香港稅務(wù)居民企業(yè)，在內(nèi)地的活動(dòng)可歸因于中國(guó)香港居民，同時(shí)該活動(dòng)在內(nèi)地并沒(méi)有構(gòu)成非獨(dú)立代理人常設(shè)機(jī)構(gòu)，該中國(guó)香港居民就相關(guān)活動(dòng)所產(chǎn)生的利潤(rùn)，便有機(jī)會(huì)被視作源于中國(guó)香港境外收入而不需在中國(guó)香港繳稅，同時(shí)又不需在內(nèi)地繳稅，繼而產(chǎn)生雙重不課稅的情況。
為防止上述情形發(fā)生，第五議定書(shū)根據(jù)BEPS第7項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃——《防止人為規(guī)避構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)》，對(duì)獨(dú)立代理人與非獨(dú)立代理人的定義作了以下修改：（1）非獨(dú)立代理人不僅涵蓋原有的為另一方居民企業(yè)“經(jīng)常性”地訂立合同，而且進(jìn)一步涵蓋代理人“經(jīng)常性地在合同訂立過(guò)程中發(fā)揮主要作用，而該企業(yè)不對(duì)相關(guān)按慣例訂立的合同做實(shí)質(zhì)性修改”。（2）相關(guān)合同除了原有以另一方居民企業(yè)的名義簽訂的合同外，還包括涉及該企業(yè)擁有或有權(quán)使用的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓或使用權(quán)授予，或涉及由該企業(yè)提供服務(wù)的合同。（3）對(duì)代理人“獨(dú)立性”的判斷標(biāo)準(zhǔn)加以強(qiáng)化，使“一人專門(mén)或者幾乎專門(mén)代表一個(gè)或多個(gè)與其緊密關(guān)聯(lián)的企業(yè)”的代理人，不符合獨(dú)立代理人的條件。
值得注意的是，對(duì)于簽訂合同前需通過(guò)代理人在內(nèi)地進(jìn)行前期活動(dòng)的中國(guó)香港稅務(wù)居民企業(yè)來(lái)說(shuō)，應(yīng)檢視第五議定書(shū)下降低非獨(dú)立代理人常設(shè)機(jī)構(gòu)門(mén)檻帶來(lái)的影響，并適時(shí)進(jìn)行業(yè)務(wù)重組，以降低稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
加入主要目的測(cè)試內(nèi)容
第五議定書(shū)還根據(jù)BEPS第6項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃——《防止稅收協(xié)定優(yōu)惠的不當(dāng)授予》，納入主要目的測(cè)試（PPT），取代現(xiàn)行《安排》下只針對(duì)股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)及財(cái)產(chǎn)收益的“主要目的”防止濫用條款。
第五議定書(shū)下的PPT將適用于《安排》下所有稅收協(xié)定優(yōu)惠條款，評(píng)估納稅人的有關(guān)交易或投資安排的“主要目的之一”是否是為了獲取稅收協(xié)定優(yōu)惠。如果稅務(wù)機(jī)關(guān)確定該項(xiàng)交易或安排是出于此目的，則可能拒絕給予稅收協(xié)定優(yōu)惠。
因此，通過(guò)《安排》在內(nèi)地享有稅收安排優(yōu)惠的中國(guó)香港居民，應(yīng)檢視引入PPT對(duì)其產(chǎn)生的影響，并適時(shí)向稅務(wù)顧問(wèn)尋求專業(yè)意見(jiàn)。
本文刊發(fā)于《中國(guó)稅務(wù)報(bào)》2019年8月2日B2版
原標(biāo)題：中國(guó)內(nèi)地與中國(guó)香港特別行政區(qū)簽訂《安排》第五議定書(shū):注意涉稅條款變化 提高稅務(wù)合規(guī)能力
來(lái)源：中國(guó)稅務(wù)報(bào)
